Les documents qu'une signature électronique ne peut toujours pas couvrir

Le droit fédéral américain rend les signatures électroniques valables pour presque tout, puis en exclut une courte liste : les testaments, la plupart des documents de droit de la famille, l'essentiel du Uniform Commercial Code et un ensemble d'avis portant sur la perte de votre logement, de votre électricité ou de votre assurance. La liste figure au 15 U.S.C. § 7003, et elle est plus courte qu'on ne l'imagine.

La règle générale vient d'abord, car les exceptions n'ont de sens que par rapport à elle. ESIGN § 7001(a) dispose qu'une signature, un contrat ou un enregistrement « ne peut se voir refuser effet juridique, validité ou force exécutoire au seul motif qu'il se présente sous forme électronique ». UETA fait de même à l'échelle des États américains. Ensemble, ils posent le principe par défaut : la signature électronique fonctionne.

Section 7003(a) : exclusions par nature du document

• Testaments, codicilles et trusts testamentaires. Aucune exception et aucun contournement. Les documents successoraux suivent les formalités d'établissement propres à chaque État américain, ce qui signifie normalement de l'encre sur du papier et des témoins dans la pièce. Une poignée d'États ont adopté des lois sur les testaments électroniques assorties de procédures strictes qui leur sont propres, et aucune de ces procédures n'est satisfaite par une plateforme de signature à usage général.
• Adoption, divorce et autres matières de droit de la famille. Toute la catégorie est exclue.
• Le Uniform Commercial Code, tel qu'adopté par un État, à l'exception notable de l'Article 2 (vente de marchandises) et de l'Article 2A (location de marchandises), ainsi que de deux dispositions générales de l'Article 1. Comme c'est dans les Article 2 et Article 2A que se déroule l'essentiel des échanges commerciaux réels, cette exclusion mord bien moins qu'elle ne le laisse croire à la lecture. Elle mord fort sur les effets de commerce, les lettres de crédit et les sûretés mobilières.

Section 7003(b) : exclusions par circonstance

La seconde liste ne porte pas sur ce qu'est un document, mais sur ce qu'il fait subir à quelqu'un. Ceux-ci restent sur papier :

• Les ordonnances, avis et autres documents officiels de justice.
• Les avis de résiliation ou d'interruption de services essentiels — eau, chauffage, électricité.
• Les avis de défaut, de déchéance du terme, de reprise de possession, de saisie immobilière, d'expulsion ou de droit de régularisation, au titre d'un contrat de crédit garanti par la résidence principale d'une personne ou d'un bail portant sur celle-ci.
• Les avis de résiliation ou de cessation des prestations d'assurance santé ou d'assurance vie.
• Les avis de rappel, ou les avis de défaillance substantielle, pour un produit susceptible de mettre en danger la santé ou la sécurité.
• Tout document devant accompagner le transport de matières dangereuses.

Cette liste suit un motif. Le Congrès américain a mis de côté les moments où quelqu'un est sur le point de perdre quelque chose et ne peut pas se permettre de manquer un e-mail.

Notez la restriction à la résidence principale. Le même avis d'expulsion pour un local commercial ne figure pas sur cette liste. Lisez ces exclusions de façon étroite ; elles ont été rédigées de façon étroite.

L'échelon des États

ESIGN est un plancher, pas un plafond. UETA § 3(b) reprend les mêmes exclusions de base, puis laisse chaque État ajouter les siennes. Les États américains s'en sont servis. Certains excluent certains avis à la clientèle, d'autres des dépôts spécifiques, et quelques-uns vont plus loin que la liste fédérale.

UETA est en vigueur dans 49 États, le District of Columbia, Porto Rico et les US Virgin Islands. New York est le seul État à ne pas l'avoir adopté et applique son propre Electronic Signatures and Records Act, qui aboutit à un résultat comparable par une autre voie. D'autres pages font circuler le chiffre de 47 États ; il est périmé.

L'exigence sur laquelle on trébuche vraiment

Les listes d'exclusion sont rarement le problème, car la plupart des gens n'envoient pas de testaments par e-mail. Ce sont les règles de consentement qui le sont.

UETA § 5(b) ne s'applique qu'aux transactions entre des parties « dont chacune a accepté de réaliser des transactions par voie électronique », ce qui s'apprécie au regard du contexte et des circonstances environnantes. Ouvrir un lien de signature et signer constitue normalement cet accord. Envoyer un lien à quelqu'un qui vous a dit vouloir du papier, non.

ESIGN § 7001(c) va considérablement plus loin, ne s'applique qu'aux consommateurs et seulement lorsqu'une autre loi exige que l'information soit fournie par écrit. Là où il s'applique, le consommateur doit consentir de façon affirmative après avoir reçu un exposé clair de son droit au papier, de son droit de retirer son consentement et des éventuels frais de retrait, et — la partie que tout le monde oublie — un exposé du matériel et des logiciels nécessaires pour accéder aux enregistrements et les conserver. Le consentement lui-même doit être donné d'une manière qui démontre raisonnablement que le consommateur peut effectivement accéder au format en question.

Si vous êtes une entreprise qui signe avec une autre entreprise, rien du § 7001(c) ne vous concerne. Si vous envoyez à des consommateurs des informations qu'une loi exige par écrit, il s'applique pleinement, et une plateforme de signature ne s'en acquitte pas à votre place.

Notarisation et témoins

Ni l'une ni les autres ne figurent sur les listes d'exclusion, ce qui surprend. UETA § 11 prévoit que, lorsqu'une loi exige qu'une signature soit notariée, l'exigence est satisfaite si la signature électronique du notaire, accompagnée de toutes les autres informations requises, est jointe à l'enregistrement ou logiquement associée à celui-ci. Le hic, c'est que la pratique notariale relève du droit de chaque État : les règles sur la notarisation en ligne à distance varient d'un État à l'autre, tout comme celles qui déterminent qui peut être témoin et s'il doit être physiquement présent.

Notre position est que si votre document requiert un notaire ou un témoin, c'est un problème distinct à régler avant d'envoyer quoi que ce soit. Ce n'est pas un champ de signature qui le règle.

Ce que nous faisons à ce sujet

Rien d'automatique, et nous ne prétendrons pas le contraire. closeit.fast n'analyse pas votre fichier importé pour en refuser l'envoi. Aucune plateforme de signature ne peut classer de façon fiable un PDF comme acte testamentaire, et celle qui l'affirmerait échouerait silencieusement dans les deux sens — en bloquant des documents ordinaires et en laissant passer ceux qui comptent.

Ce que nous pouvons faire, c'est vous dire où se situe la ligne avant que vous ne la franchissiez : c'est à cela que sert cette page.

Ceci est une description de deux lois et non un conseil juridique, et votre État a pu allonger la liste depuis la rédaction de ce texte. Pour tout ce qui se trouve sur ces frontières ou à leur approche, la réponse est un avocat de votre ressort, pas le blog d'un prestataire.